昆明合同纠纷律师
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罗毅，昆明合同纠纷律师，现执业于云南天外天律师事务所，法律专业知识扎实，办案认真负责，能够准确把握案件法律关系的重点;为人和善，能与当事人进行良好的沟通。具有丰富的法律操作实践经历，赢得了广大委托人的信任，秉着“做点实事，帮人排忧解难”、“不求高风亮节，但求问心无愧”的执业理念，专注为客户提供专业法律服务，最大限度地维护了当事人的合法权益。
承担风险以及条款审查
标的是合同权利义务所指向的对象。它决定合同权利义务的质和量。一般而言，标的与标的物不同，但是为了叙述方便，学者们有时将二者统称为标的。审查合同标的条款时，应注意：
1.审查合同标的名称是否清楚
标的名称应当明确，以使标的特定化，能够明确界定权利义务。
2.审查合同标的数量是否确切
注意计量单位是否为合同双方共同接受的，计量方法是否为合同双方共同认可的,以及有没有约定合理的误差范围。
3.审查合同标的质量是否具体
为避免在履行合同过程中出现不必要的麻烦，还要审查对标的的规格、标准等事项约定的是否具体。
二、价款或者报酬
价款或者报酬是有偿合同的主要条款。价款是取得标的物所应支付的对价，报酬则是获得服务所应当支付的对价。
在审查合同的过程中，要注意审查价款或者报酬的数额是否清楚、计算方法是否具体以及支付方式是否明确。
三、履行期限、地点
履行期限直接关系到合同的具体权利义务，涉及到当事人的实际利益，也是确定违约与否的因素之一。履行期限可以约定为即时履行，也可以约定为定时履行，还可以约定为在一定期限内履行。如果是分期履行，应当注意审查每一期的履行期限是否明确。
履行地点可能是确定运输费用由谁负担、风险由谁承受的依据;也可能是确定标的物所有权是否转移、何时转移的依据。所以，审查合同之时切勿忽略履行地点这一条款。
四、违约
违约条款的设置是为了督促当事人全面履行合同义务，在合同中非常重要，因此，法律对于违约已经作出较为详尽的规定。但法律的规定毕竟是原则性的，即便细致也不可能面面俱到，照顾到各种特殊情况。为了保证合同义务严格按照约定履行，为了更加及时地解决合同纠纷，在审查合同之时必须注意合同中是否约定了合同主体承担违约的具体方式，如给付定金、支付违约金、赔偿损失及其计算方法等。
一、陈述与保证条款
1.陈述与保证条款，通常包括以下内容：
十五、赔偿范围条款
1.决定违约损害赔偿范围的主要因素为：违约事实与损害结果之间的因果关系，以及违约方在订立合同时对损害结果是否应当或已经预见。
《合同法》第113条。上述两个因素的认定，均具有较强的主观性和不确定性。为此，合同中可特别约定赔偿范围条款。
2.违约损害赔偿包括守约方履行合同预期可获得的利益。该可得利益损失主要分为生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。司法实践中，对此类损失的认定常发生困难。如有可能和必要，可特别约定此类预期可得利益损失赔偿的具体内容。
3.合同特别约定的赔偿范围，常见以下内容：
律师费;
为实现债权所发生的公证费、保全费、认证费、公告费、查档费、拍卖费、审计费、鉴定费、评估费、检验费、交通费、住宿费等。
4.司法实践中，法院常将合同约定的因违约产生的损失赔偿额的计算方法
《合同法》第114条第1款。等同或类同于约定的违约金进行处理。
参考《江苏省高级人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的讨论纪要》第31条规定：“当事人在合同中对损失数额的约定和损失数额的计算方法的约定，视为对违约金的约定。”
十四、约定解除权条款
1.合同常因一方当事人之违约或其他特别事件之发生，导致委托人难以期待合同仍能得到适当履行。同时，由于法定解除权认定之条件严格且不确定，合意解除又必须对方同意，合同是否约定了委托人的相应合同解除权即显重要。因此，凡涉及委托人核心利益的交易环节，均应考虑设置相应的约定解除权条款。
2.法律、行政法规、司法解释对于约定解除权的解除条件少有限制
《合同法》第93条第2款。，仅有极少数例外。
例如，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第38条第2款，即对分期付款买卖合同中的迟延付款合同约定解除权的解除条件予以限制。
3.应区分《合同法》第93条规定的合同约定解除权的解除条件与该法第45条第1款规定的对合同效力的约定附解除条件。在前者情形下，当合同约定解除权条件成就时，解除权人有权决定是否解除合同;在后者情形下，合同效力所附解除条件成就时合同即时失效。
4.合同约定解除权的条件应尽可能清晰、明确、可操作、易证明。
5.设置约定解除权条款，应同时考虑是否有必要设置合同解除后的“清理条款”。
6.设置约定解除权时，应避免以下不规范的约定方式：
约定一方发生特定违约情形时，合同自动解除;
约定一方发生特定违约情形时，视为其单方解除合同;
仅表述特定行为构成根本违约，却未表明此时相对方有权解除合同。
十三、加速期限条款
1.除分期付款买卖之价款支付义务
《合同法》第167条第1款。外，同一债务依合同约定分期履行时，如无特别约定，债务人迟延履行其中一期债务的，债务人仅就该期债务构成迟延。债权人尚无权要求债务人即时履行其他未到期债务。为解决此问题，当事人可在合同中约定“加速期限条款”。
2.常见的加速期限条款的主要内容为：一方当事人不履行本合同项下任何一期债务的，相对方即有权要求其即时履行该合同项下之全部义务。
十二、解约定金条款
1.解约定金条款应表明下列内容：定金交付后，交付定金的一方可以以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第117条。
2.解约定金需由合同特别约定。合同仅约定定金的，不具有解约定金的效力。
十一、违约定金条款
1.当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
《合同法》第115条。
2.设置违约定金条款时，应注意：
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》关于定金部分的解释。
合同约定交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，不适用定金罚则;
定金合同从实际交付定金之日起生效;
定金的数额，不得超过主合同标的额的20%，超过部分不具有定金效力;
因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则;
当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例适用定金罚则。
3.应注意区分违约金与违约定金法律后果的不同，根据合同交易事项的特点选择使用。
4.应注意区分违约定金与履约保证金的区别：
招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当按照招标文件的要求提交。履约保证金不得超过中标合同金额的10%。
《招标投标法实施条例》第58条。
中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不予退还，给招标人造成的损失超过履约保证金数额的，还应当对超过部分予以赔偿;没有提交履约保证金的，应当对招标人的损失承担赔偿。
《招标投标法》第60条。
十、逾期付款违约金条款
1.合同可就负有金钱支付义务一方迟延履行该义务约定“逾期付款违约金”，而不应使用“罚款”、“罚金”、“滞纳金”或“利息”。
2.如合同约定的逾期付款违约金过高，违约方有权请求法院或仲裁机构适当减少。
3.结合司法实践情况，合同约定“每日万分之五”的逾期付款违约金的计算标准，通常可被裁判机构接受。
参考最高人民法院民终字第5号、民二终字第101号民事判决。
4.合同没有约定逾期付款违约金或者没有约定该违约金的计算方法的，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算逾期付款损失;
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条第4款。对工程欠款，则依中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算逾期付款损失。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第17条。
5.逾期付款违约金的起算时间通常应为付款义务一方相应履行期限届满之次日。履行期限约定不明，将会给逾期付款违约金计算之起始时间的确定带来不便。
九、违约金条款
1.依违约金的约定方式，通常将其分为一般违约金与专项违约金。
2.合同约定之违约金应“以补偿性为主、以惩罚性为辅”。
《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第13条。违约金系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而非旨在严厉惩罚违约方。因此，约定的违约金可略高于对方之违约行为可能造成的损失，但不宜过高。
3.设置违约金条款时，可建议委托人根据其商务经验，就对方可能发生的特定违约行为可能使委托人遭致损害的范围及金额进行预估，并在此基础上略作增加。
4.非金钱债务之违约所造成的损失普遍存在证明困难，约定相应的违约金条款更显重要。
5.司法实践中，法院认为约定的违约金过高并予适当减少时，认定“过高”之标准及“减少”之幅度极不平衡。
6.当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为《合同法》第114条第2款规定的“过分高于造成的损失”。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问
